На прямой линии с президентом Владимиром Путиным, которая прошла 20 июня 2019 г., россияне подняли вопрос, когда повысят пособие по уходу за ребенком. Начиная с 1994 года, лица, воспитывающие детей в возрасте от 1,5 до 3 лет, ежемесячно получают по 50 рублей. На такие деньги можно купить разве что 1-2 буханки хлеба, а содержать малыша в течение месяца — нереально.
Наконец власти созрели и решили, что размер пособия пора поднять. Сразу же после прямой линии в Государственную думу внесли законопроект № 736075-7 , по которому семьи, совокупный доход в которых не превышает 2-кратной величины прожиточного минимума трудоспособного населения, установленной в регионе, смогут получить дополнительно на содержание ребенка пособие в размере регионального прожиточного минимума на несовершеннолетнего.
Если брать федеральные показатели, по которым величина прожиточного минимума для трудоспособного населения за 2 квартал 2018 года приравнена к МРОТ (11 280 руб.), получается, что семья с ребенком от 1,5 до 3 лет, где доход меньше 22 560 руб. (до удержания налогов), сможет претендовать на новое ежемесячное пособие. И по сравнению с теми 50 рублями, которые она получает сейчас, пособие вырастет примерно в 200 раз (10 390 руб. (прожиточный минимум на ребенка в целом по РФ за 2 квартал 2018 года) / 50 руб.).
Авторы законопроекта предлагают, чтобы новые правила вступили в силу уже с 1 января 2020 года. Если документ утвердят, дополнительные суммы на содержание детей смогут получить малообеспеченные семьи при условии, что на 01.01.2020 возраст ребенка не меньше 1,5 и не больше 3 полных лет.
В Госдуме подсчитали, что в среднем пособие по уходу составит 11 581,3 руб. Получить его смогут около 70 % семей, в которых воспитывается маленький ребенок. На реализацию такой инициативы только в 2020 году из федерального бюджета придется потратить порядка 11,2 млрд. руб. И такие деньги в бюджете есть: на 2019 год запланирован профицит в размере 1,885 трлн. руб. Так что правительство на этот раз не должно ставить палки в колеса и, скорее всего, согласится на новые пособия по уходу за ребенком до 3 лет.
Работа или воспитание ребенка: что делать родителям детей до 1,5 лет
По официальным данным, минимальный размер пособия по уходу за первым ребенком в России составляет чуть больше 3 000 рублей (с 01.02.2019 — 3 277 рублей 45 копеек), за вторым и последующими детьми — около 6 500 рублей (с 01.02.2019 — 6 554 рубля 89 копеек). Прожиточный минимум для детей, установленный по итогам 2 квартала 2018 года, составляет 10 390 рублей.
Сравнивая цифры, несложно понять, почему многие родители, воспитывающие малышей до 1,5 лет, идут подрабатывать. Всеми правдами и неправдами они пытаются официально трудоустроиться на условиях неполного рабочего времени, что, по идее, сохраняет право на государственное пособие по уходу за ребенком.
Но в последнее время чиновники на такую занятость смотрят критически: пособие — компенсация утраченного заработка, и если родитель вернулся на работу, значит, выплаты из государственного бюджета ему не положены.
Свою позицию ведомство высказало в Письме от 19.01.2018 № 02-08-01/17-04-13832л. В нем чиновники в основном цитируют правовые нормы, отмечая при этом, что законодательством об обязательном социальном страховании не установлена максимальная продолжительность рабочего времени для работника, желающего выйти на работу и продолжающего находиться в отпуске по уходу за ребенком. Что касается неполного рабочего времени, то в сказано, что работодатель и работник договариваются о нем самостоятельно. Но при этом важно помнить, что родитель, чтобы сохранить право на пособие по уходу за ребенком до 1,5 лет, большую часть своего времени должен посвящать малышу, а не трудовой деятельности. В противном случае налицо злоупотребление правом, о чем сказано, в том числе, в определении Верховного суда РФ от 18.07.2017 № 307-КГ17-1728.
Еще одна важная деталь из Письма ФСС. Чиновники подчеркивают, что норма рабочего времени должна исчисляться в часах. Так, согласно статье 91 ТК РФ , нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов в неделю. И при установлении работнику неполного рабочего времени работодателю следует исходить из того, что оно должно быть установлено в часах, настаивают представители Фонда. «Вместе с тем сокращение рабочего времени на 5, 10, 30, 60 минут в день не может расцениваться как мера, позволяющая продолжать осуществлять уход за ребенком, повлекшая утрату заработка», — заключают они.
Вместе с тем Арбитражный суд Волго-Вятского округа обнародовал Постановление от 05.10.2018 № Ф01-4416/18, из которого следует, что краткосрочная командировка (5 календарных дней) не должна лишать права работника на пособие по уходу за ребенком. Из материалов дела следует, что работодатель направил сотрудника, который трудится на условиях неполного рабочего времени в период отпуска по уходу за ребенком, в служебную командировку. В ФСС решили, что это лишает права отца на пособие по уходу за ребенком, поскольку такие выплаты предоставляются только лицам, осуществляющим соответствующий уход. А поскольку отец находился в командировке, он не мог ухаживать за малышом, следовательно, и на пособие претендовать не может.
Однако в суде разъяснения ФСС посчитали неправильными. В вынесенном постановлении уточняется, что служебная командировка — одна из трудовых обязанностей работника. Причем в не сказано, что лиц, которые трудятся в условиях неполного рабочего времени, запрещено направлять на задания в другие населенные пункты. Кроме того, командировка была краткосрочной — всего 5 календарных дней, поэтому нельзя сказать, что отец оставил малыша без родительского ухода. А значит, работник не утрачивал право на пособие по уходу за малышом, констатировал Арбитражный суд Волго-Вятского округа.
Сколько времени можно работать? Мнение экспертов
Поскольку еще ни один суд не назвал допустимую продолжительность работы на условиях неполного времени для сохранения права на пособие по уходу за ребенком, и такая норма отсутствует в законодательстве, мы попросили разъяснить ситуацию экспертов КлубаТК.
Юрист рекрутингового агентства «Арес» Татьяна Магера подчеркивает, что и законодательство об обязательном социальном страховании не регламентируют максимальную продолжительность рабочего времени для работающего родителя, продолжающего находиться в отпуске по уходу за ребенком. Поэтому, с одной стороны, сокращение рабочего дня на 5 минут с большой вероятностью может быть признано злоупотреблением правом, особенно если рабочий день и оплата труда родителя исчисляется в часах. Но с другой стороны, представляется спорным момент о невозможности сокращения рабочего дня, например, на 1 час (то есть 60 минут), хотя в письме ФСС такая цифра фигурирует.
Кроме того, Татьяна Магера отмечает, что в разъяснениях фонда нет ничего нового, а для урегулирования спорного вопроса нужны изменения в законодательстве. Пока же ситуация такая: в случае раннего выхода на работу родители вынуждены пользоваться услугами няни или частного детского сада, размер оплаты услуг которых в большинстве случаев сравним и с заработной платой матери, и с размером пособия по уходу за ребенком. Ни для кого не секрет, что существуют большие проблемы и с очередью в государственные ясли для самых маленьких, и с фактическим посещением ребенком таких учреждений, и с качеством оказания таких услуг (время работы, многочисленность групп, качество ухода, болезни ребенка). Таким образом, по мнению эксперта, никакого «дополнительного материального стимулирования работника», а вместе с тем и «злоупотребление правом» не происходит. При наличии соответствующего документального подтверждения расходов этот факт можно будет доказать и в случае судебного спора.
Что касается такого распространенного способа заработать, как выполнение работ или оказание услуг по договору ГПД, то в законодательстве не содержится запрет на такую подработку в период отпуска по уходу за ребенком, в том числе по основному месту работы. Главное, чтобы договор подряда был надлежащим образом оформлен и не подменял трудовой договор, напоминает Татьяна Магера.
В свою очередь юрист, управляющий партнер юридической фирмы «Касенов и партнеры» Екатерина Касенова считает, что работодатель после прочтения Письма ФСС должен сделать следующие выводы:
- При стандартном режиме активное бодрствование у взрослого человека составляет 14 часов. Если большая часть времени должна быть посвящена ребенку, то продолжительность рабочего дня при 5-дневной рабочей неделе не может превышать 6,5 часов.
- Та же цифра получается, если читать абзац о невозможности сокращения рабочего дня на минуты, где в порядке перечисления представлена цифра 60 минут.
- Это касается именно «выхода на работу». Работа в удаленном режиме не влияет на количество времени, проведенного с ребенком. Поэтому здесь ограничения неприменимы.
- При сотрудничестве по договору ГПХ важным условием также будет место оказания услуг. Если на территории заказчика, то будут применимы требования к неполному рабочему дню.
Екатерина Касенова также рекомендует для ориентира учитывать размер пособия. Если потеря в заработной плате от сокращения рабочего времени не превышает размер пособия, это повод для ФСС трактовать пособие как дополнительный доход работника и отказывать в возмещении, уверена эксперт.
Консультация представителей ФСС
На вопрос, на сколько сократить рабочее время, чтобы за работником сохранилось пособие по уходу за ребенком, ответили и представители ФСС. Чиновники филиала № 29, который обслуживает Выборгский и Красногвардейский районы Санкт-Петербурга, рекомендуют установить максимальную продолжительность рабочего дня 5 часов при 8-часовом дне. При этом максимальная продолжительность рабочей недели должна, по их мнению, составлять 3 дня при условии, что нормальная продолжительность рабочей недели — 40 часов.
В другом филиале ФСС неофициально сообщили, что если убрать 1 час в день, то уже претензий у проверяющих быть не должно.
Первым делом напомню, что любая сотрудница вашей компании с ребенком до трех лет вправе взять детский отпуск. И точно так же в любое время до окончания отпуска по уходу за ребенком женщина может выйти на работу. И вы будете обязаны принять ее на прежнюю должность или перевести с ее согласия на другую.
Специальное заявление о выходе на работу на неполный день требовать от работницы не нужно только в том случае, если она уже полностью использовала весь запрошенный ею детский отпуск. Соответственно, необязательно составлять и приказ о выходе на работу. То есть тут порядок тот же, как при выходе из обычного ежегодного отпуска.
Предположим, женщина выходит на работу досрочно, то есть малышу еще нет трех лет. Тогда заявление о выходе на работу на неполный день понадобится. Форма этого документа произвольная (см. образец ниже).
Но обратите внимание: если женщина выходит на условиях неполного рабочего дня (неполной рабочей недели), а возраст ребенка меньше полутора лет, в заявлении не нужно указывать, что отпуск прерывается. Иначе могут возникнуть проблемы с возмещением сумм детских пособий из РФ. И просите ваших декретниц писать такие заявления заранее, хотя бы за две недели до выхода на работу. Тогда у вас будет время, чтобы подготовить для сотрудницы рабочее место.
Добавлю, что после того, как ребенку исполнится полтора года, отпуск по уходу за ним можно прервать. Ведь права на пособие у работницы уже не будет (исключение – «чернобыльцы». Им пособие полагается до тех пор, пока ребенку не исполнится три года). Соответственно, исчезнет смысл совмещать отпуск по уходу за ребенком и работу неполный день.
Например, сотрудница вышла на работу 12 мая 2014 года, а полтора года ребенку исполнится 29 октября этого же года. В таком случае попросите работницу написать заявление с такой формулировкой: «Прошу прервать отпуск по уходу за ребенком с 30 октября 2014 года». Это если сотрудница по-прежнему будет работать. Ведь максимальная продолжительность детского отпуска составляет три года.
Но следует учитывать, что если работница прервет отпуск, то потеряет право на 50-рублевую компенсацию, которая выплачивается до трех лет. Если сотрудница не захочет терять эту выплату, отпуск лучше не прерывать, а продолжить работу на условиях неполного времени.
Получив от работницы заявление, составьте дополнительное соглашение к трудовому договору, прописав в нем новый график работы, а также правила оплаты труда. После чего оформите приказ о выходе женщины на работу. При этом не забудьте указать в нем, на какую должность выходит работница и каков будет режим ее труда. В данном случае – неполный день или неполная неделя.
Также оговорите в документе, как поступить с сотрудниками, которые трудились на должности декретницы (если таковые есть и это необходимо).
И наконец, упомяните о том, что необходимо подготовить для молодой мамы рабочее место.
Вопрос – Может ли компания отказать работнице и не устанавливать ей неполный рабочий день или неделю?
– Нет, такого права у вас, как у работодателя, нет. Если женщина, у которой есть ребенок в возрасте до трех лет, подает заявление о выходе на работу и просит установить ей режим неполного рабочего времени, работодатель не вправе ей отказать (ч. 3 ст. 256 ТК РФ, письмо Роструда от 12 сентября 2013 г. № 697-6-1).
Расчет зарплаты
Молодая мама, которой установлено неполное рабочее время, трудится меньше, чем остальные. Поэтому и выплачивать ей зарплату нужно пропорционально отработанному времени. Рассмотрим на примере два варианта.
Первый – работница трудится неполную рабочую неделю, второй – неполный рабочий день.
Пример
Расчет зарплаты при неполном рабочем времени
В ООО «Север» установлена обычная 40-часовая рабочая неделя с 8-часовым рабочим днем и двумя выходными. Одна из сотрудниц организации, Молотова О. В., находящаяся в отпуске по уходу за ребенком, решила выйти на работу с 1 сентября 2014 года. Ежемесячный оклад по ее должности при полной рабочей неделе составляет 30 000 руб. Посчитаем, сколько нужно начислить работнице за сентябрь при условии, что она полностью отработала свое рабочее время.
Вариант 1: Молотова попросила установить ей неполную рабочую неделю с тремя выходными днями – пятница, суббота и воскресенье.
В сентябре 2014 года 22 рабочих дня. Помимо общих выходных у сотрудницы по графику было еще четыре выходных дня (5, 12, 19 и 26 сентября). Таким образом, фактически в сентябре Молотова отработала 18 дней (22 – 4).
Следовательно, ей нужно начислить заработную плату в таком размере:
30 000 руб. : 22 дн. × 18 дн. = 24 545,45 руб.
Вариант 2: Молотова попросила установить ей сокращенный до 6 часов рабочий день.
Теперь предположим, что сотрудница написала заявление с просьбой установить ей пятидневную рабочую неделю с сокращенным с восьми до шести часов рабочим днем.
Поскольку сотрудница в течение месяца работала ежедневно на два часа меньше, всего она отработала 132 часа (22 дн. × 6 ч). Всего же в сентябре при полном графике 176 рабочих часов. Исходя из этих данных, сумма сентябрьской зарплаты составит:
30 000 руб. : 176 ч × 132 ч = 22 500 руб.
Предоставление оплачиваемого отпуска
Если сотрудница во время отпуска по уходу за ребенком работает на условиях неполного рабочего времени, она имеет право на ежегодный оплачиваемый отпуск (ст. 114 ТК РФ). Но только при одном условии – если прервет на это время детский отпуск. И к сожалению, сейчас с этим не поспоришь. Ведь так считают и чиновники (письма Роструда от 15 октября 2012 г. № ПГ/8139-6-1 и ФСС РФ от 14 июля 2014 г. № 17-03-14/06–7836), и судьи (постановление Пленума Верховного суда РФ от 28 января 2014 г. № 1). Аргумент простой – находиться одновременно в двух отпусках нельзя.
Получается, что если работница берет ежегодный отпуск, то она автоматически теряет на это время право на пособие. Поэтому попросите работницу написать еще и заявление о том, что она прерывает детский отпуск. А лучше всего прописать все это в одном документе (см. образец ниже). 
Отпускные в этой ситуации рассчитывают точно так же, как и всем прочим работникам. То есть исходя из фактического заработка сотрудницы за последние 12 календарных месяцев с учетом отработанного ею времени. При этом не исключайте из расчетного периода тот интервал, когда работница трудилась неполный день (неделю). И не важно, что в это же время она формально оставалась в отпуске по уходу за ребенком. А вот период такого отпуска, когда сотрудница не работала, из расчета следует исключить. Как и суммы начисленного пособия по уходу за ребенком за все время.
Обратите внимание: для отпускных важно, полностью ли отработаны месяцы расчетного периода. Так вот, если сотрудница отработала в течение месяца все дни по графику своей неполной недели, считается, что этот месяц ею отработан полностью.
Кроме того, если по окончании ежегодного отпуска сотрудница возобновляет прерванный отпуск по уходу и при этом она намерена продолжать работать неполный день, сумму пособия нужно будет посчитать заново. Если, конечно, изменится расчетный период и ребенку еще не исполнилось полтора года.
Пример
Расчет отпускных и пособия по уходу в случае, когда женщина находится в детском отпуске и одновременно трудится в компании неполный рабочий день
Работница ООО «Сокол» Карпина В. Г. с прошлого года находится в отпуске по уходу за ребенком и при этом с 1 апреля 2014 года вышла на неполную рабочую неделю. С 8 сентября 2014 года она уходит в ежегодный отпуск на 14 календарных дней. С этой же даты на тот же срок она прерывает отпуск по уходу (см. заявление выше. – Примеч. ред.).
Расчетный период – с 1 сентября 2013 года по 31 августа 2014 года. В течение этого времени вплоть до 1 апреля 2014 года сотрудница была в декрете, поэтому эти 7 месяцев мы не учитываем при расчете. Следующие 5 месяцев Карпина отработала полностью (в соответствии со своим графиком работы), и за это время ей начислили 144 000 руб.
Таким образом, количество дней, которое необходимо принять в расчет, составит:
5 мес. × 29,3 дн. = 146,5 дн.
А сумма отпускных будет равна:
144 000 руб. : 146,5 дн. × 14 дн. = 13 761,09 руб.
Теперь посчитаем сумму пособия за сентябрь (условимся, что в этом месяце ребенку полтора года еще не исполнилось). Предположим, что величина детских при подсчете в прошлом году составила 13 512,77 руб. Значит, за период с 1 по 7 сентября ей нужно заплатить 3152,98 руб. (13 512,77 руб. : 30 дн. × 7 дн.).
Новую сумму пособия, которую сотрудница будет получать после отпуска, бухгалтер посчитал так. Расчетный период – 2012 и 2013 годы (731 день).
В 2012 году Карпина заработала 359 212,88 руб., а в 2013 году – 96 000 руб. При этом на исключаемые периоды пришлось 377 дней. Значит, расчет дневного заработка будет следующим:
(359 212,88 руб. + 96 000 руб.) : (731 дн. – 377 дн.) = 1285,91 руб.
Полученная в результате расчетов величина меньше установленного предела в 1479,45 руб. ((512 000 руб. 568 000 руб.) : 730 дн.). Значит, новая сумма пособия по уходу за ребенком за полный месяц составит:
1285,91 руб. × 30,4 дн. × 40% = 15 636,67 руб.
Карпина возобновила отпуск по уходу за ребенком с 22 сентября. Таким образом, ей нужно начислить еще 4691 руб. (15 636,67 руб. : 30 дн. × 9 дн.).
Кстати, на время ежегодного отпуска мамы взять отпуск по уходу за ребенком может любой другой работающий родственник. Скажем, бабушка. Тогда ее работодатель будет обязан начислять ей пособие.
Вопрос – Включается ли период работы во время отпуска по уходу в отпускной стаж сотрудницы?
– Да. По общему правилу время отпуска по уходу за ребенком в стаж для отпуска не входит (ст. 121 ТК РФ). Однако период работы неполный день в отпуске по уходу включается без каких-либо пересчетов.
Оплата больничного
Если женщина, работая по сокращенному графику, заболеет, ей полагается и пособие по временной нетрудоспособности, и пособие по уходу за ребенком до полутора лет. Ведь у этих выплат разные основания. При этом больничный лист выдается в обычном порядке (п. 23 Порядка выдачи листков нетрудоспособности, утвержденного приказом Минздравсоцразвития России от 29 июня 2011 г. № 624н). Это касается и случаев ухода за больным ребенком (п. 40 Порядка). То есть сотрудница может одновременно получить и пособие по уходу за ребенком, и больничные, связанные с болезнью этого же ребенка.
Пример
Расчет больничных по уходу за ребенком, если женщина находится в детском отпуске и одновременно работает неполное время
Работница ООО «Пионер» Свиридова И.С. ухаживала за больным годовалым ребенком с 14 по 20 октября 2014 года включительно (всего семь календарных дней). Сотрудница находится в отпуске по уходу за этим ребенком и при этом с 9 апреля 2014 года вышла на неполную рабочую неделю.
Для детей меньше семи лет оплате подлежит весь период лечения, но не более 60 календарных дней в году. В текущем году малыш заболел впервые, поэтому оплатить нужно весь период болезни. В компанию Свиридова пришла 9 февраля 2012 года. Это ее первое и единственное место работы. Таким образом, стаж работницы меньше пяти лет. Значит, ей полагается пособие в размере 60 процентов среднего заработка.
Расчетный период – 2012–2013 годы. В декрет сотрудница ушла с 7 августа 2013 года. В том году Свиридова до ухода в декрет заработала 322 105,26 руб., а в 2012 году – 587 902,18 руб.
Первая сумма меньше лимита в 568 000 руб., а вторая больше лимита в 512 000 руб. Сумму больничных сотруднице бухгалтер рассчитал таким образом:
(322 105,26 руб. + 512 000 руб.) : 730 дн. × 60% × 7 дн. = 4798,96 руб.
Вся эта сумма будет полностью возмещена ФСС РФ.
При этом за октябрь Свиридова также получит зарплату за отработанное в октябре время и пособие по уходу за ребенком до полутора лет в полной сумме.
Как заполнять табель учета рабочего времени и персонифицированную отчетность
Информацию о том, что сотрудница работает на условиях неполного дня, фиксируйте в табеле учета рабочего времени следующим образом.
Необходимо одновременно проставлять и код «ОЖ» (15) – отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, и код «Я» (01) – продолжительность работы в дневное время. Для этого дополните табель еще одной строкой.
При неполном рабочем дне (смене) укажите количество фактически отработанных часов, а при неполной рабочей неделе – фактически отработанных дней. Не отработанные в соответствии с графиком неполной рабочей недели дни считайте выходными и в табеле обозначьте кодом «В» или 26.
Тот же вопрос возникает и при заполнении персонифицированных сведений, а именно раздела 6.8. Заполнение этого раздела зависит от того, работала сотрудница на условиях неполного дня весь квартал или только его часть. В первом случае раздел заполняют так же, как на всех остальных работников. То есть графу 6 надо оставить пустой.
Если же женщина вышла на неполный день, например, 15 сентября, то период, когда она была в отпуске, покажите в разделе 6.8 за III квартал с кодом «ДЕТИ» (см. образец выше).
Лектор: Вячеслав Шинкарев,
руководитель проекта «Контур-Зарплата» компании «СКБ Контур»
Неполным рабочим временем считается время, продолжительность которого меньше нормального, то есть менее 40 часов в неделю. Поэтому даже если рабочая неделя сокращена всего на 1 процент (составляет 39,6 часов вместо 40), работник вправе получать пособие по уходу за ребенком до полутора лет. К такому выводу пришел Арбитражный суд Северо-Западного округа в постановлении от 28.11.16 № А13-2070/2016 .
Суть спора
Отец ребенка взял отпуск по уходу за ребенком до полутора лет. Одновременно он обратился к работодателю с просьбой установить ему неполный рабочий день (7,92 часа в день вместо 8) с сохранением «детского» пособия. Мать ребенка являлась безработной, отпуск по уходу не оформляла и пособие не получала.
Организация выплатила работнику пособие, но фонд не признал расходы. Чиновники сочли, что уменьшение рабочего дня на 4 минуты 12 секунд носит формальный характер — для того, чтобы необоснованно получать пособие дополнительно к полному заработку. При такой продолжительности рабочего времени родитель не может ухаживать за ребенком в оставшееся от полного рабочего дня время (0,08 часа в день). В такой ситуации ежемесячное пособие теряет функцию компенсации утраченного заработка и является, по сути, дополнительным доходом работника, имеющего ребенка в возрасте до полутора лет.
В подкрепление своей позиции фонд сослался на пункт 8 Положения о порядке и условиях применения труда женщин, имеющих детей и работающих неполное рабочее время (утв. постановлением Госкомтруда СССР, Секретариата ВЦСПС от 29.04.80 № 111/8-51 ; далее — Положение). В этом пункте сказано, что режимы труда, устанавливаемые при работе с неполным рабочим временем, могут предусматривать:
- сокращение продолжительности ежедневной работы (смены) на определенное количество рабочих часов во все дни рабочей недели;
- сокращение количества рабочих дней в неделю при сохранении нормальной продолжительности ежедневной работы (смены);
- сокращение продолжительности ежедневной работы (смены) на определенное количество рабочих часов при одновременном сокращении количества рабочих дней в неделю.
Из этого следует, что установленный работнику режим работы 39,6 часов в неделю (или 7,92 часа в день) не может считаться режимом неполного рабочего времени, заявили проверяющие.
Решение суда
Но суды трех инстанций с чиновниками не согласились, указав на следующее. Как известно, право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется в случае, если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком, работает, в частности, на условиях неполного рабочего времени. Об этом сказано в пункте 43 Порядка и условий назначения и выплаты пособий (утв. приказом Минздравсоцразвития России от 23.12.09 № 1012н).
Из положений статей , ТК РФ ТК РФ следует, что под неполным рабочим временем понимается как неполный рабочий день (смена), так и неполная рабочая неделя. Самих понятий «неполный рабочий день (смена)» и «неполная рабочая неделя» Трудовой кодекс не содержит. Но из буквального толкования термина «сокращенный» следует, что сокращение означает установление более короткого рабочего времени по сравнению с иным режимом работы.
В соответствии со статьей ТК РФ нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов в неделю. Значит, неполным рабочим временем является время, продолжительность которого меньше, чем установленная положениями Трудового кодекса. Таким образом, установленный режим работы (39,6 часов вместо 40 часов) с оплатой пропорционально отработанному времени отвечает признакам сокращенной рабочей недели. Следовательно, работник имел право на получение пособия, а у фонда не было оснований для отказа в принятии к зачету расходов.
При этом арбитры отклонили довод о том, что режим работы не соответствовал определению сокращенного рабочего времени, которое содержится в пункте 8 Положения. Обоснование — нормы данного положения в настоящее время носят не императивный, а рекомендательный характер.
Вопрос:
Сотрудник нашей компании хочет одновременно быть в отпуске по уходу за ребенком и работать. Возникают вопросы:
1. В статье 256 ТК РФ написано, что работник может одновременно и работать и находится в отпуске по уходу, но его рабочий день должен быть менее 40 часов. На сколько нужно сократить рабочий день? Может ли мы сократить на 15 минут? И не возникнет ли вопросов со стороны ФСС?
2. Может ли мы по соглашению сторон разрешить сотруднику полный рабочий день (40 часов) и отпуск по уходу?
Ответ:
1. На сколько нужно сократить рабочий день? Может ли мы сократить на 15 минут? И не возникнет ли вопросов со стороны ФСС?
В соответствии со статьей 256 ТК РФ по заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Порядок и сроки выплаты пособия по государственному социальному страхованию в период указанного отпуска определяются федеральными законами.
По заявлению женщины или лиц, указанных в части второй настоящей статьи, во время нахождения в отпусках по уходу за ребенком они могут работать на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию .
Согласно пункту 1 статьи 11.1 Закона № 255-ФЗ ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается застрахованным лицам (матери, отцу, другим родственникам, опекунам), фактически осуществляющим уход за ребенком и находящимся в отпуске по уходу за ребенком, со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста полутора лет.
Право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется в случае, если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком , работает на условиях неполного рабочего времени или на дому и продолжает осуществлять уход за ребенком (пункт 2 статьи 11.1 Закона № 255-ФЗ).
Таким образом, в случае если сотрудница работает на условиях неполного рабочего времени и, одновременно, продолжает осуществлять уход за ребенком, то за ней сохраняется право на получение пособия по уходу за ребенком.
Отметим, что трудовое законодательство не содержит определения неполного рабочего времени, а также каких-либо указаний минимального времени, на которое должен быть сокращен рабочий день, чтобы он считался неполным.
В связи с изложенным, считаем, что Организация по соглашению с работницей вправе самостоятельно установить режим неполного рабочего времени.
«Единая система государственных пособий гражданам, имеющим детей, установлена Федеральным законом от 19.05.1995 N 81-ФЗ "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей" (далее - Федеральный закон).
Согласно ст. 13 Федерального закона право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется в случае, если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком (предоставляемом по месту работы в соответствии со ст. 256 Трудового кодекса Российской Федерации по заявлению матери или отца ребенка, бабушки, деда, другого родственника или опекуна, фактически осуществляющих уход за ребенком), работает на условиях неполного рабочего времени или на дому, а также в случае продолжения обучения. При этом Федеральный закон не содержит норм, предусматривающих выплату указанного пособия в случае прерывания отпуска по уходу за ребенком и выхода граждан на работу на условиях полного рабочего времени ».
______________________________________________
Отпуска по уходу за ребенком могут быть использованы полностью или по частям также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком.
Федеральный закон от 29.12.06 № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством»
Информацию собирала для себя в напоминалки, но, может, кому-то пригодится.
Предположим, женщина выходит на работу досрочно, то есть малышу еще нет трех лет. Тогда заявление о выходе на работу на неполный день понадобится. Форма этого документа произвольная
Но обратите внимание: если женщина выходит на условиях неполного рабочего дня (неполной рабочей недели), а возраст ребенка меньше полутора лет, в заявлении не нужно указывать, что отпуск прерывается. Иначе могут возникнуть проблемы с возмещением сумм детских пособий из ФСС РФ. И просите ваших декретниц писать такие заявления заранее, хотя бы за две недели до выхода на работу. Тогда у вас будет время, чтобы подготовить для сотрудницы рабочее место.
Добавлю, что после того, как ребенку исполнится полтора года, отпуск по уходу за ним можно прервать. Ведь права на пособие у работницы уже не будет (исключение – «чернобыльцы». Им пособие полагается до тех пор, пока ребенку не исполнится три года). Соответственно, исчезнет смысл совмещать отпуск по уходу за ребенком и работу неполный день.
Например, сотрудница вышла на работу 12 мая 2014 года, а полтора года ребенку исполнится 29 октября этого же года. В таком случае попросите работницу написать заявление с такой формулировкой: «Прошу прервать отпуск по уходу за ребенком с 30 октября 2014 года». Это если сотрудница по-прежнему будет работать. Ведь максимальная продолжительность детского отпуска составляет три года.
Но следует учитывать, что если работница прервет отпуск, то потеряет право на 50-рублевую компенсацию, которая выплачивается до трех лет. Если сотрудница не захочет терять эту выплату, отпуск лучше не прерывать, а продолжить работу на условиях неполного времени.
Получив от работницы заявление, составьте дополнительное соглашение к трудовому договору, прописав в нем новый график работы, а также правила оплаты труда. После чего оформите приказ о выходе женщины на работу. При этом не забудьте указать в нем, на какую должность выходит работница и каков будет режим ее труда. В данном случае – неполный день или неполная неделя.
Вопрос – Может ли компания отказать работнице и не устанавливать ей неполный рабочий день или неделю?
– Нет, такого права у вас, как у работодателя, нет. Если женщина, у которой есть ребенок в возрасте до трех лет, подает заявление о выходе на работу и просит установить ей режим неполного рабочего времени, работодатель не вправе ей отказать (ст. 256 ТК РФ).
Предоставление оплачиваемого отпуска
Если сотрудница во время отпуска по уходу за ребенком работает на условиях неполного рабочего времени, она имеет право на ежегодный оплачиваемый отпуск. Но только при одном условии – если прервет на это время детский отпуск. И к сожалению, сейчас с этим не поспоришь. Ведь так считают и чиновники и судьи. Аргумент простой – находиться одновременно в двух отпусках нельзя.
Получается, что если работница берет ежегодный отпуск, то она автоматически теряет на это время право на пособие. Поэтому попросите работницу написать еще и заявление о том, что она прерывает детский отпуск. А лучше всего прописать все это в одном документе
Отпускные в этой ситуации рассчитывают точно так же, как и всем прочим работникам. То есть исходя из фактического заработка сотрудницы за последние 12 календарных месяцев с учетом отработанного ею времени. При этом не исключайте из расчетного периода тот интервал, когда работница трудилась неполный день (неделю).
Обратите внимание: для исчисления отпускных важно, полностью ли отработаны месяцы расчетного периода. Так вот, если сотрудница отработала в течение месяца все дни по графику своей неполной недели, считается, что этот месяц ею отработан полностью.
Кроме того, если по окончании ежегодного отпуска сотрудница возобновляет прерванный отпуск по уходу и при этом она намерена продолжать работать неполный день, сумму пособия нужно будет посчитать заново. Если, конечно, изменится расчетный период и ребенку еще не исполнилось полтора года.
Оплата больничного
Если женщина, работая по сокращенному графику, заболеет, ей полагается и пособие по временной нетрудоспособности, и пособие по уходу за ребенком до полутора лет. Ведь у этих выплат разные основания. При этом больничный лист выдается в обычном порядке. Это касается и случаев ухода за больным ребенком (п. 40 Порядка). То есть сотрудница может одновременно получить и пособие по уходу за ребенком, и больничные, связанные с болезнью этого же ребенка.
Продолжительность работы в режиме неполной занятости. Неполное рабочее время молодой маме может быть установлено на любой срок. Никаких ограничений на этот счет в Трудовом кодексе не содержится.
Если неполное время устанавливается на определенный срок, этот срок может быть ограничен:
- конкретной датой;
- указанием на событие, которое должно наступить (в нашем случае - до достижения ребенком определенного возраста).
Неполное время может быть установлено и без указания срока.
Насколько можно уменьшить рабочее время . Законодательством этот вопрос не урегулирован. Как, впрочем, и право женщины самостоятельно определять требуемую ей продолжительность рабочего дня (рабочей недели).
По соглашению с работодателем сотрудница может работать как один час в неделю, так и 39 часов. Даже если рабочая неделя сокращена только на час, такой режим работы, по мнению судей, отвечает признакам и неполного рабочего дня, и сокращенной рабочей недели (Постановление ФАС Уральского округа от 10.12.2008 N Ф09-9217/08-С2).
Таким образом, неполное рабочее время в любом случае должно быть меньше, чем полное (40 часов в неделю).
Что считать переработкой при неполной занятости.
При установлении работнице неполного рабочего времени нормой ее рабочего времени является установленная продолжительность рабочего дня или рабочей недели.
Поэтому рабочие часы, отработанные по инициативе работодателя сверх установленного режима неполного времени, считаются сверхурочными (ч. 1 ст. 99 ТК РФ). Об этом говорится в Письме Роструда от 01.03.2007 N 474-6-0.
Имеет ли сотрудница право на сокращенный предпраздничный день. По общему правилу продолжительность рабочего дня, непосредственно предшествующего нерабочему праздничному дню, уменьшается на один час (ч. 1 ст. 95 ТК РФ).
Это правило распространяется на всех работников независимо от продолжительности их рабочего времени, в том числе и на работающих неполное время. Ведь работа на условиях неполной занятости не влечет для сотрудницы каких-либо ограничений трудовых прав (ч. 3 ст. 93 ТК РФ).
Если сократить предпраздничный день не представляется возможным, например из-за особенностей технологического процесса, переработка компенсируется либо дополнительным временем отдыха, либо оплачивается как сверхурочная работа (ч. 2 ст. 95 ТК РФ). При этом работница может выбирать - повышенная оплата или другой день отдыха (ст. 153 ТК РФ).
Что делать, если работодатель не хочет брать Вас на прежнее место
Работодателю иногда действительно не очень хочется брать маму с маленьким ребенком на прежнее место, так как ее статус теперь иной. Она будет думать сейчас уже не только о работе, но и о ребенке. Постарайтесь выйти на мирные переговоры с прежним работодателем, так как угрозы и даже восстановление через суд, может, и принесут на первое время пользу, но жизнь вам отравят в дальнейшем. И в конечном итоге создают невыносимые условия для пребывания в коллективе. Нужно выяснить истинные причины нежелания брать вас на работу. Нет прежнего места? Проситесь на другую должность, близкую вашим прежним обязанностям.
Но положение может оказаться действительно серьезным, если ни при каких обстоятельствах вернуться на прежнее место невозможно. Если действительно поймете, что бывшая работа не спасет ни материально, ни морально, соглашайтесь на вариант увольнения по сокращению или по соглашению сторон (не по собственному желанию!).
Согласно статье 256 Трудового Кодекса РФ по заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. На период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность).
Если Вам не будет предоставлена работа, напишите руководителю организации заявление следующего содержания: «Уведомляю Вас о том, что я с « »________ 2010 года нахожусь в простое по вине работодателя, поскольку мне не была предоставлена работа. Число. Подпись». Время простоя по вине работодателя оплачивается в размере 2/3 от средней заработной платы. Во время простоя Вам необходимо выходить на работу.
В настоящее время уволить по сокращению численности или штата Вас не имеют права (установлен запрет на увольнение по данному основанию беременных женщин, женщин, имеющих детей в возрасте до 3 лет, одиноких матерей, воспитывающих ребенка в возрасте до 14 лет (ребенка-инвалида до 18 лет) (статья 261 Трудового Кодекса РФ)).
В дальнейшем, если работодатель решит сократить численность или штат организации, увольнение возможно. Однако, процедура увольнение по данному основанию сложная. В частности, работодатель должен:
1. Предупредить работника под роспись не менее чем за 2 месяца до увольнения.
2. Предложить работнику другую имеющуюся у работодателя работу, которую работник может занимать с учетом образования, состояния здоровья.
3. Учесть мнение выборного органа первичной профсоюзной организации (если работник является членом профсоюза).
4. Оценить, имеется ли у работника преимущественное право на оставление на работе (выше квалификация или производительность труда по сравнению с другими работниками, занимающими аналогичные должности) и др.
В случае нарушения Ваших прав Вы можете обратиться с жалобой в Государственную инспекцию труда, прокуратуру или с исковым заявлением в суд.
При работе на условиях неполного рабочего времени оплата труда работника производится пропорционально отработанному им времени или в зависимости от выполненного им объема работ.Работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для работников каких-либо ограничений продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска, исчисления трудового стажа и других трудовых прав.
